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近日，我们陆续收到了很多朋友就工程总承包合同实务提出的问题。这一期，小编优选的问题是：工程总承包合同中，可以将缺陷责任期和保修期的起算点均约定为工程通过竣工验收备案之日吗？

A：这个问题看似简单，实则并不能简单回答“可以”或者“不可以”。从国内现行法律规定、司法裁判观点以及工程实践中存在的风险等综合角度来看，我们一般不建议将保修期和缺陷责任期的起算点均约定为工程通过竣工验收备案之日。一起来看看背后的原因。

首先，《建设工程质量管理条例》（2017年修订）、《建设工程质量保证金管理办法》（2017年修订）中对保修期和缺陷责任期的起算点做了基本规定。《建设工程质量管理条例》第四十条第三款规定，建设工程的保修期自竣工验收合格之日起算；《建设工程质量保证金管理办法》（2017年修订）第八条规定，缺陷责任期有三类起算点：一是工程通过竣工验收合格之日；二是承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，自实际通过竣工验收之日起计；发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，自承包人提交竣工验收报告90天后起计。

其次，现行法律法规并未明确禁止合同当事人对保修期和缺陷责任期的起算点另行作出约定；司法实践中，法院亦对当事人自行约定的保修期和缺陷责任期起算点持肯定态度。比如，在福建章诚隆建设工程有限公司与厦门经济特区房地产开发集团有限公司建设工程施工合同纠纷申诉案中【（2014）民抗字第79号】，当事人在合同附件3《房屋建筑工程质量保修书》中约定“质量保修期限在工程取得竣工验收备案证明、承包人将竣工档案、竣工工程全部移交给发包人的次日起算”，最高人民法院认为双方签订的建设工程施工合同及保修书，均系双方真实意思表示，符合法律规定，合法有效。又如，在深圳市华剑建设集团有限公司与北京立创商贸有限公司、交通运输部公路科学研究所建设工程合同纠纷上诉案中【（2017）京03民终339号】，当事人在合同36.3中约定“质量保修期从本工程竣工验收备案完成后开始，质量保证金总额为结算总价的5%。质量保证金保留期限即为缺陷责任期”；在合同37.2.1中约定“本工程的缺陷责任期：竣工验收备案完成后二十四个月”。北京市第三中级人民法院认为，依法成立的合同受法律保护。华剑公司与立创公司签订的涉案合同系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。

第三，合同当事人对保修期和缺陷责任期起算点作出的约定合法有效，但如果起算点均为备案日，则在工程实践中可能会引发下列风险：

①“真空”期间的质量缺陷责任谁承担？对于自工程实际验收合格之日（此处指通过五方验收合格之日）起至工程通过备案之日的期间内发生的工程质量和缺陷问题，如果当事人未在合同中作出进一步明确约定，则基于该区间既不属于缺陷责任期，也不属于保修期，一旦发生重大质量问题，则双方很可能产生较大分歧：发包人认为质量责任属于承包人，承包人则抗辩该期间按约定不属于缺陷责任期、也不属于保修期，应由发包人自行承担相应风险。孰对孰错？

近年来，全国范围内多地政府相继开展了社会投资项目审批改革，纳入改革试点的项目，竣工验收备案的流程已大大精简。但在项目的具体实施过程中，竣工验收后无法完成备案的情况很多，这个“真空”地带不仅是一个月、两个月，甚至长达一年、两年或是更长的时间。在为企业提供法律服务的过程中，我们发现这一“真空”地带最容易在合同签约、谈判过程中被忽视。

②如果合同条款约定存在不一致且当事人理解存在分歧的，法院可能根据案件的具体情况参照部门规章确认缺陷责任期的起算时间。在国都建设（集团）有限公司与北京京剧院建设工程施工合同纠纷上诉案中【(2017)京02民终5041号】，北京市第二中级人民法院认为，“……在合同条款约定不一致，且双方当事人对合同条款理解有分歧的情况下，本院参照相关部门规章确认缺陷责任期的起算时间。根据住房城乡建设部、财政部于2016年12月27日颁发的关于《建设工程质量保证金管理办法》第八条规定……。之前，原建设部、财政部颁发的《建设工程质量保证金管理暂行办法》亦规定缺陷责任期从工程通过竣（交）工验收之日起计。据查，国都建设公司、京剧院于2012年1月16签订《工程移交单》，国都建设公司将经过四方验收合格的工程移交给京剧院，2012年3月9日移交电梯给京剧院。任何建设工程均有使用年限，缺陷责任期自工程交付使用起计算符合相关规定，亦符合建设工程本身的属性。因此，本院确认涉案工程缺陷责任期自工程交付使用起两年为限。”

③如发包人通过缺陷责任期起算点的约定变相延长质保金的返还期间，不排除相关主管部门主动介入干涉。当前，国家相关主管部门正在积极采取措施（包括修订相关法律规定）以规范建筑领域各类保证金的管理，制止发包人长期扣留保证金也是目的之一。实践中，有不少发包人通过约定缺陷责任期起算点的方式，变相实现迟延返还质保金的目的。尽管约定合法有效，但在有的情形下不排除相关主管部门主动介入（尤其是政府投资项目），并要求发包人按照法律规定的缺陷责任期返还质保金。

综上所述，我们不建议合同当事人将缺陷责任期和保修期的起算点均约定为工程通过竣工验收备案之日。如确实需要做这一安排，则还应当从合同文本的全局性出发，对与之关联的合同条款也要精心设计，从而最大程度地避免当事人在履约过程中可能出现的分歧和争议。